江苏省高级人民法院公报案例审判摘要2012(4)

一、古言杰为摆脱非法拘禁正当防卫不构成故意伤害罪案

【裁判摘要】行为人为摆脱传销组织对总计人身自由的非法拘禁，对看管和阻扰其离开的传销组织的人员使用暴力造成伤害，因其针对的是不法侵害人，且未明显超过必要限度，该行为属于正当防卫，不应承担刑事责任。

二、马国镇未取得医生执业资格开具中医处方并配售中药材非行医致人死亡案

【裁判摘要】行为人未取得医生执业资格，却实施为他人开具中医诊疗处方并且配制中草药的诊疗行为，属于非法行医，情节严重，构成非法行医罪。因非法行医罪造成诊疗人员死亡的，属于处十年以上有期徒刑的加重情节。

三、杜战军受贿后徇私舞弊不征个人股权转让所得税款数罪并罚案

【裁判摘要】国家税务机关工作人员负有税务稽核征管的职责，明知纳税义务人存在股权转让溢价，应缴纳个人所得税的情况下，收受他人钱款，并利用职务之便帮其隐瞒，不征收其应征税款，导致国家税收遭受巨大损失，构成徇私舞弊不征税款罪；其利用职务之便为他人谋取利益并收取钱款的行为因符合受贿罪的全部构成要件，亦应定罪处罚。

四、涂志枫驾驶汽车在闹市区追逐、撞击他人构成以危险方法危害公共安全罪案

【裁判摘要】行为人在城市道路或者繁华市区驾驶机动车追逐、撞击特定对象，但其对可能造成其他不特定人的伤亡持放任的态度，足以危害公共安全的，构成以危险方法危害公共安全罪。

五、管平龙诉高邮市医院、周学时等治疗交通事故伤害中发生医疗事故人身损害赔偿纠纷案

【裁判摘要】受害人因交通事故住院治疗，后又遭受医疗事故致损害扩大，其所受的人身损害系交通事故和医疗事故两个原因结合导致，系“多因一果”，应由存在过错的各方当事人根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。

六、姜敏锡等诉许耀满等高速公路上连环追尾撞击道路交通事故人身损害赔偿纠纷案

【裁判摘要】高速公路上汽车连环追击相撞，其中一辆追尾车上的被害人死因无法查明，交警部门对于事故责任未能认定，人民法院应当根据相关证据，依法查明案件事实，认定因果关系，落实各方当事人的民事责任，依法做出裁决。

七、陈书豪因小区围墙外墙堆土导致围墙倒塌压坏车辆诉南京武宁房地产公司等物业服务合同纠纷案

【裁判摘要】物业服务企业对小区共有部分负有保养、维护义务，对于可能对业主财产造成损害的小区共有部分的安全隐患，应当及时消除。小区围墙外堆放的泥土对业主的生命和财产安全构成威胁，小区物业管理公司应当及时查找责任人清楚或者自行消除危险，否则造成小区内业主财产损害的，应承担赔偿责任，其承担责任后可向致害者追偿。房地产开发公司在出售商品房并且转移小区房地产产权后，在提供的建筑没有质量瑕疵的情况下，义务已经履行完毕，不应承担责任。

八、常州市工艺雕刻厂诉江苏高成房地产公司房屋买卖合同纠纷案

【裁判摘要】以划拨方式取得的国有土地使用权未经市、县人民政府土地管理部门批准，不得转让，已经签订转让合同的，合同无效。

九、骆华诉朱越、朱学谦、陈学玲民间借贷属夫妻共同债务纠纷案

【裁判摘要】夫妻关系存续期间以一方个人名义所借款项，无充分证据证明是单方债务的、未用于夫妻共同生活、未借款一方未获得基于借款产生的收益，外部债权人主张权利的，认定为夫妻共同债务。

十、徐友胜诉上海苏置郡公司等因抗辩指证借款总额含有高利民间借贷纠纷案

【裁判摘要】在审理民间借贷案件中，对于借款人抗辩称借款金额包含高利，且提供的证据足以使法官对借据载明的本金数额产生动摇的，可以确定由出借人就借据本金数额给付的真实性承担对抗的举证责任。同时在审查过程中，人民法院应对借贷关系产生的背景、借贷主体之间的关系、借贷双方的交付习惯、付款方式的合理性、述称现金交付中的各种细节等诸多因素进行考量，并结合当事人陈述及其他间接证据，认真研究严格甄别借据载明的金额是否存在提前扣息或者本息合开等隐含高利贷情形，综合判断并最终认定实际发生的借贷本金数额。

十一、康辉旅行社诉纪伟娜自行支付劳动保险费用劳动争议案

【裁判摘要】导游和旅行社签订劳动合同，接受旅行社的安排从事导游工作，并由旅行社支付相应的工作报酬，应认定旅行社和导游之间的劳动关系成立，；旅行社主张系挂靠关系的主张，人民法院不予支持。劳动者在应聘时根据用人单位的要求做出自愿不享受社会福利待遇以及社会保险费由自己承担的承诺，因违反我国法律法规的强制性规定，应认定该条款无效。劳动者要求用人单位返还自己支付的社会保险费的，人民法院应予以支持。

十二、高于根诉南京规划设计院军龄应计入工龄签订无固定期限劳动合同纠纷案

【裁判摘要】专业安置军人的军龄应当计算为接受安置单位的连续工龄（工作年限），并属于《劳动合同法》第十四条第二款第（一）项规定的“在本单位连续工作”的年限，企业改制时计提的身份置换金（经济补偿金）未实际支付给劳动者，故改制前后的工龄应当连续计算，作为判断是否符合《劳动合同法》第十四条第二款第（一）项规定的签订无固定期限劳动合同的条件，且该职工有权选择领取计提的经济补偿金还是连续计算工龄签订无固定期限劳动合同。

十三、淮安艺校为承租车辆投保诉阳光财保淮安支公司拒赔保险合同纠纷案（2012-04）

【裁判摘要】车辆承租人虽然对租赁车辆没有试用期，却拥有车辆的行使权，在租赁期间承租人以自己的名义对租赁车辆向保险公司投保，当租赁车辆因保险事故受到损害时势必会影响承租人的实际利益，故承租人对租赁车辆具有保险利益，依法享有保险索赔的权利。

十四、南京市自来水公司因二次供水小区收费诉开发商鸿意地产公司等供用水合同纠纷案

【裁判摘要】城市小区二次供水管理是国内大中城市供水管理中的难题，特别是当二次供水管线和相关设施、设备出现跑水、漏水时，不仅面临巨额水费任何承担问题，更牵涉二次供水管线及相关设施、设备的维修、养护及改造等深层次的责任问题。处理此类水费纠纷应以供水合同为基础，自来水公司与开发商签订的供水合同的，应由开发商承担缴纳水费责任；但自来水公司与物业公司、开发商三方重新签订协议，约定自来水公司委托物业公司向住户收缴水费的，应视为已经变更了原供水合同主体。真实水差由供用双方共同承担的伪劣裁判思路，才符合供用双方的利益、公平原则及促进水务管理创、避免自来水流失浪费的公共政策。

十五、江苏天天铜业公司与江苏泰达公司、程制海、余卫萍担保追偿权纠纷案

【裁判摘要】在多人提供共同保证时，如果夫妻二人在夫妻关系存续期间以夫妻名义同时为债务人提供担保的，从我国婚姻法关于夫妻关系存续期间财产为共同共有的规定，以及夫妻二人均作为保证人的真实意思考量，该保证应当视为夫妻作为整体对外提供担保，此时该夫妻二人在民事法律关系中应作为一个民事主体和责任主体对待。

十六、南京安盛财务顾问有限公司诉祝娟股东会决议罚款纠纷案

【裁判摘要】公司章程关于股东会对股东处以处罚的规定，系公司全体股东所预设的对违反公司章程股东的一种制裁措施，符合公司的整体利益，体现了有限公司的人合性特征，不违反公司法的禁止性规定，应合法有效。但公司章程在赋予股东会对股东处于罚款的职权时，应明确规定罚款的标准、幅度，股东会没有明确标准、幅度的情况下处罚股东，属于法定依据不足，相应决议无效。

十七、启东市正大石油公司诉无锡站军代处等因出借帐号致他人资金就被骗侵权损害赔偿纠纷案

【裁判摘要】当事人因合同诈骗行为造成的损失，可以单独提起民事诉讼，要求相关责任人承担侵权损害赔偿责任。犯罪行为人没有以第三人名义订立及履行合同的，不构成表现代理。第三人出借帐号，为犯罪人的资金流转提供方便，应根据其过错大小承担相应赔偿责任。当事人未尽到谨慎注意义务，其自身也应承担相应责任。

十八、江苏红蚂蚁装饰公司诉章成珠侵害商标权不正当竞争纠纷案

【裁判摘要】将与他人注册商标相似的文字登记为企业字号并提出使用，且与他人经营范围有重叠，容易导致公众误认的，构成商标侵权；选取与他人注册商标近似的文字作为企业字号，有明显攀附商誉的故意，超出了对企业名称的合理使用的范围，违反了诚实信用原则，构成《反不正当竞争法》第二条规定的不正当竞争行为。

十九、苏州鼎盛食品公司不服苏州市工商局商标侵权行政处罚案

【裁判摘要】以行政罚款为目的的“执法经济”行为本身系对立法宗旨的背离，故行政机关对行政管理相对人实施行政处罚时，应在民事侵权民法救济为基础的前提下，以实现执法目的为限并遵循过罚相当的原则，综合考虑行为人的主观过错程度、违法行为的情节、性质、危害后果等因素行使裁量权。行政机关未考虑上述应当考虑的因素，违背过罚相当的原则，导致行政处罚显示公正的，人民法院可以判决变更。

二十、张雷鸣诉扬州是交巡警支队一大队以地方法规进行行政处罚违法案

【裁判摘要】《道路交通安全法》第六十七条规定：“其他设计最高时速低于70公里的机动车”也不得进入高速公路。摩托车虽然不再该法列举禁入的机动车种类之列，但由于本省属于经济发达地区，入口稠密，高速公路上的车流量大，本省立法机关为了保证高速公路的安全、通畅，依据《立法法》规定的立法权限及《道路交通安全法》的规定，结合本省实际制定的《江苏省高速公路条例》及《江苏省道路交通安全条例》，将摩托车列为禁止进入高速公路的交通工具，符合道路交通安全法关于保证通行主体安全和高速公路通畅的立法精神，是对“其他设计最高时速低于70公里的机动车”概念的地方立法性明确。故本省境内的高速公路，摩托车不得进入，而不论其实际功率如何及时速多少。交通执法机关根据《江苏省高速公路条例》的规定，对违规进入高速公路的摩托车驾驶人员进行处罚，符合立法精神，应予支持。